תרמית במסחר בניירות ערך
19 יוני 2020
תוכן העניינים
עבירת תרמית בניירות ערך – הקדמה
החוק אוסר על השפעה בדרכי תרמית על תנודות השער של ניירות ערך. בשוק ניירות ערך אשר פועל בצורה תקינה וחוקית קיימת רמת סחירות גבוהה. רמת סחירות גבוהה היא תולדה של תחרות בין מספר רב של משקיעים וקיומם של מספר רב של ניירות ערך. נייר ערך נחשב לסחיר אם ניתן לקנות או למכור אותו במהירות בלי להשפיע על מחירו באופן משמעותי.
שערי ניירות הערך בשוק תקין נקבעים על ידי כוחות השוק. כל התערבות מלאכותית בתנועה החופשית של כוחות המסחר שמטרתה להשפיע בצורה שאינה כשרה על שערי ניירות הערך תפגע ביעילותו השוק ומהווה עבירה על החוק. מה שמבחין בין התערבות מותרת להתערבות אסורה הוא היסוד הנפשי של מבצע הפעילות – הכוונה.
הרציונל בבסיס הוראה זו הוא הבטחת קיומו של מסחר תקין והוגן למען החתירה לשוק הון יעיל ומשוכלל. חקיקת סעיף 54 לחוק ניירות ערך על ידי המחוקק נועדה להבטיח כי מנגנון קביעת המחירים בבורסה ינוטרל מהשפעות זרות כדי ששערי ניירות הערך ימדדו פעילות כלכלית אמיתית המבוססת על הערכות המשקיעים בנוגע לשווי נייר הערך תוך שיפור יכולתו של משקיע סביר לקבל החלטות על בסיס כל המידע הרלבנטי, מבלי להיות מושפע מעיוותים ופערי מידע הקיימים בשוק, העלולים להשפיע על קבלת החלטות ובכך לפגוע באמון הציבור בשוק ההון.
עו”ד אלעד רן, ממייסדי משרד רן-תירוש ושות’, עורך דין ניירות ערך מומחה לעבירות צווארון לבן ובעל ניסיון רב בליווי חקירות ברשות לניירות ערך, מסביר על עבירת התרמית בניירות ערך.
מטרת המחוקק בעבירות ניירות ערך
מטרת המחוקק, למנוע מניפולציות מסחר בשוק ההון, מניעת קיומו של מסחר מלאכותי המשפיע על שערי ניירות הערך הנסחרים בבורסה, וזאת כדי שניתן יהיה לקיים שוק ניירות ערך חופשי, תקין והוגן לציבור המשקיעים, שוק ניירות ערך שהעסקאות בו נעשות בין קונים ומוכרים מרצון, וששערי העסקאות בו נקבעים על ידי כוחות הביקוש וההיצע ולא על ידי תרמית של יחיד או מספר משקיעים.
עבירת תרמית בניירות ערך והפרת התרמית עוסקות הן בהשפעה על שער מניה או מניות והן בהנעת משקיעים לרכוש נייר ערך בדרכי כזב.
הביטוי “דרכי תרמית” המופיע בסעיף 54(א)(2) הינו מושג שיש לצקת לתוכו תוכן, שכן הביטוי “דרכי תרמית” אינו מפורט בחוק ואינו כולל רשימה סגורה של מקרים המהווים עבירה. מושג זה פורש, במשך שנים, על ידי בתי המשפט בערכאות השונות, אשר קבעו כי דרכי התרמית הן רבות ולהן פנים וצורות שונות (כך בפסיקת בית המשפט בעניין טמפו תעשיות בירה בע”מ ואח’ נ’ מדינת ישראל) אין הן מוגבלות לפעולות סרק בלבד, ואפשר למצוא את חותמן גם בפעולות ממשיות.
השפעה בדרכי תרמית
דפוס התרמית מאופיין בהצבת שער נייר הערך כתכלית של הפעולה תוך הסתרת המגמה של הפעולה, אי גילוי מידע רלוונטי ויצירת מראית עין של פעולה המושפעת מכוחות השוק בלבד.
דפוס הפעילויות בשוק ההון, מתחלקות בעיקרן לשני סוגים:
1. קניות ומכירות מלאכותיות – הכוונה למקרים, בהם הסחורה העומדת בבסיס העסקאות אינה נרכשת או נמכרת בפועל. דוגמאות בולטות לעסקאות מסוג זה הן עסקאות עצמיות וכן עסקאות מתואמות.
2. קניות ומכירות אמיתיות – בהן העסקה מתבצעת בפועל, אך מטרתה היא השפעה בדרך תרמיתית על שער נייר הערך.
החשד בדרך כלל עולה ביחידת המעקב של רשות ניירות ערך, היחידה עוקבת אחר המסחר בבורסה לניירות ערך. אם אנשי היחידה יראו פעילות חשודה כמו לדוגמה קפיצה במחזור עסקאות או קפיצה במחיר של נייר ערך לפני שיצא דיווח, די באחד מאלה כדי לקבוע, כי נדרשת בדיקה מעמיקה יותר של האירועים.
משם הבחינה והבדיקה תעבור אל יחידת המודיעין ברשות לניירות ערך, אשר באמצעות יכולותיה המתקדמות, תנסה לאתר חריגים ולגלות עבירות במסחר בבורסה.
מהם האפיינים המעלים חשד כי מדובר בתרמית בניירות ערך ?
- היקף ההוראות או העסקאות של אותו גורם מסך הפעילות שבוצעה באותו יום באותו נייר ערך או מסך הפעילות בשלב מסוים במסחר.
- המידה בה הוראות או עסקאות של גורם או מספר גורמים הפועלים במשותף, הובילו לשינוי במחיר נייר הערך או נגזר שלו.
- העדר שינוי בבעלות על נייר הערך או העדר מהות כלכלית אחרת בביצוע העסקאות.
- המידה בה הוראות או עסקאות, בוצעו בפרק זמן קצר, תוך שינוי צד – קניה ומכירה.
- המידה בה הוראות או עסקאות, בוצעו תוך פרק זמן קצר והובילו לשינוי בשער, אך זה חזר לשער טרום עסקאות אלה זמן קצר לאחר מכן.
- מידת ההשפעה של הוראות ביקוש או היצע בנייר ערך, אשר בוטלו לפני ביצוען, על ספר הפקודות הנגיש לציבור המשקיעים.
- מידת השינוי בשער נייר ערך, אשר נוצר כתוצאה מעסקאות שבוצעו בסמוך לאירוע משמעותי בו שער זה שימש בסיס להערכת נכסים, להערכות שווי, הסדרים, הרכב מדד, קביעת מחיר בהצעת ניירות ערך לציבור, וכדומה.
- קיום אינטרס, ישיר או עקיף, בהשפעה על השער או על שווי נייר הערך או נגזר שלו.
- המידה בה השינוי בשער נייר ערך היה משמעותי ביחס לטווח המחירים בהם נסחר הנייר באותו היום, השבוע או החודש.
- המידה בה גורם או גורמים הפועלים יחדיו במסחר, הצליחו באופן רציף ועקבי להעלות או להוריד את שער נייר הערך.
- המידה בה שווי החזקותיו של גורם מסוים הושפעה מאופן פעילותו בנייר הערך.
הליכי חקירה בעבירות תרמית במסחר בניירות ערך
הרשות לניירות ערך פועלת לאכוף בצורה מחמירה את עבירת התרמית בניירות ערך. עוד בשנות ה-90, בפרשה המוכרת כפרשת הדיסקונטאים, אשר נדונה בבית המשפט העליון, קבע בית המשפט, כי “כאשר פעולה במסחר נחזית על פניה להיות כשרה, דברים שבלבו של העושה הם שהופכים אותה לאסורה”. כבר אז, התייחס בית המשפט העליון לחומרת העבירה, לנסיבות התקיימותה ולפגיעתה הקשה בשוק ההון.
לאור הקושי הרב לדעת מה צופן ליבו של אדם – למה התכוון בפעולותיו החשוד בביצוע העבירה – וכדי להוכיח כי אכן בוצעה עבירה, נדרשת, במקרים רבים, חקירה סמויה בטרם מתחילה חקירה גלויה. היחידה החוקרת מבצעת תרגילי חקירה מורכבים אשר כוללים, בין היתר, האזנה לטלפונים, הפעלת מדובבים וכו׳.
ברוב המקרים, כשקיים חשש או חשד לביצוע עבירת תרמית בניירות ערך מומלץ להיוועץ בעורך דין ניירות ערך וצווארון לבן מומחה, ליווי יסודי ומקיף וקבלת ייעוץ משפטי יפחית משמעותית את סיכויי המעצר והחשיפה הפלילית והמנהלית כנגד המעורבים.
פסיקת בית המשפט בעבירות תרמית בניירות ערך
הפסיקה הענפה והמקיפה של בית המשפט העליון הדנה בעבירת תרמית בניירות ערך קבעה, כי לא נדרשת פעילות מסחר חריגה כדי לקבוע כי מדובר בתרמית ואף לא נדרשת השפעה חריגה על תנודות שערי נייר הערך או הסחורה. על מנת לקבוע, כי מדובר בעבירת תרמית בניירות ערך יש לבחון את היסוד הנפשי של מבצע העבירה.
במרוצת השנים, בתי המשפט השונים חזרו וקבעו בפסקי הדין, כי מעשי תרמית בניירות ערך מתגבשים ככאלה בשל הדברים שבליבו של העושה. כלומר, כוונתו של מבצע העבירה לרמות היא זו אשר צובעת את מעשיו של האדם והפיכתה מפעילות לגיטימית בשוק ההון לפעילות פלילית.
בשנת 2019, ניתן פסק דין בעניינו של יועץ השקעות בבנק אשר הואשם, כי ביצע בין היתר עבירה של תרמית בניירות ערך. חקירת הרשות לניירות ערך העלתה, כי התרמית החלה עוד לפני שיועץ ההשקעות התחיל לעבוד בבנק כשהיועץ ביצע עסקות תרמיתיות ופעולות מכוונות שער בין חשבונותיו הפרטיים לחשבונות משפחתו, חשבונות אותם ניהל.
יועץ ההשקעות הודה לבסוף, במסגרת הסדר טיעון, כי ביצע עסקות מתואמות במטרה לייצר מצג של רווחים זמניים למשקיעים על חשבונם של משקיעים אחרים. השופט חאלד כבוב קבע בפסק הדין, כי מדובר במעילה באמון, הן של לקוחות הנאשם והן במעילה באמון הבנק שהעסיק אותו בתפקיד יועץ השקעות, לבסוף גזר על יועץ ההשקעות 21 חודשי מאסר בפועל, במסגרת הסדר הטיעון.
ענישה בעבירות תרמית במסחר בניירות ערך
בשנים האחרונות, קיימת החמרה של ממש בעונשים הנגזרים על ידי בתי המשפט בישראל בעבירות בתחום ניירות ערך בפרט ובעבירות כלכליות בכלל. במטרה להגן על האינטרס הציבורי הוחמרה הענישה, הדבר בא לידי ביטוי בשורה של החלטות בהן נקבע על ידי בית המשפט, כי מתחייבת ענישה מחמירה ההולמת את חומרתן של עבירות התרמית בניירות ערך.
אחת הסיבות לענישה המחמירה היא מיעוט המקרים המגיע לבית המשפט לאור הקושי באיתור והוכחה כי אכן בוצעה עבירת תרמית בניירות ערך. כשמוכח כי נאשם אכן ביצע את העבירנ, בתי המשפט נוקטים ביד קשה כנגד מבצעי העבירה, וזאת בין היתר, על מנת להרתיע את הרבים.
לעורך דין מנוסה ומיומן בניירות ערך חשיבות עליונה בהגנה על זכויות הנחקר בשלב החקירה, החשוד או העד, אשר אינו בעל ניסיון, שרוי לרוב בלחץ רב, ואף מבלי להבין עלול לסייע לרשות לניירות ערך באיסוף ראיות כנגדו ואף להפליל את עצמו, חשיבות רבה בשלב השימוע הפלילי תוך ניסיון להימנע מהגשת כתב אישום או בסיומו בהליך הסדר מותנה בעבירות ניירות ערך, ככל שהוגש כתב האישום בייצוג הנאשם בבית המשפט. כל שלב כאמור, הוא קריטי בהגנה המשפטית על זכויותיכם ועתידכם.
עמדת רשות ניירות ערך
עמדת רשות ניירות ערך אשר הובאה בנובמבר 2020 בעמדת סגל תיארה אינדיקציות העולות מן המסחר, אשר לדעת סגל רשות ניירות ערך יש בהן כדי להצביע על חשד לביצוע עבירת תרמית במסחר בניירות ערך, בניגוד לאיסור הקבוע בסעיף 54(א)(2) לחוק ניירות ערך.
עורכי דין ניירות ערך ועבירות צווארון לבן
משרד רן-תירוש ושות’ מדורג בין המובילים בישראל על פי דירוג BDi הבינלאומי, משרדנו חרט על דגלו הגנה משפטית בלתי מתפשרת עבור לקוחותינו וניהול אסטרטגיה משפטית אשר מתחילה כבר בשלב הייעוץ לפני חקירה ברשות ניירות ערך או ייעוץ בטרם מסירת עדות, הכל תוך הקפדה על ייצוג משפטי ברמה הגבוהה ביותר ומלחמה עיקשת על זכויות לקוחותינו בכל שלבי ההליך.
מחלקות המשרד עוסקות בתחומי המשפט הפלילי, עבירות צווארון לבן – ניירות ערך, דיני מיסים (פלילי ואזרחי), דיני תחרות והגבלים עסקיים ומספקים מעטפת הגנה משפטית מלאה ללקוחותינו.
אנו עומדים לרשותכם בכל עת – במקרים דחופים אף 24 שעות ביממה 03-7773333.
זקוק לייעוץ משפטי? השאירו פרטים
מאמרים מומלצים עבורך:
8 ינואר 2021
כתב אישום פלילי
21 אוקטובר 2020
עורך דין ניירות ערך
21 ספטמבר 2020
זימון לחקירה כחשוד או כעד
18 ספטמבר 2020
